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一、最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋的有關(guān)事項
1、關(guān)于合同效力：
△第一條：建設(shè)工程施工合同無效的情形；
☆第二條：合同無效，工程驗收合格的處理原則；
☆第三條：合同無效，工程驗收不合格的處理原則；
☆第四條：違法轉(zhuǎn)包、分包合同的處理原則；
第五條：施工中取得資質(zhì)的，按有效處理；
☆△第六條：墊資原則上按有效處理；
第七條：勞務(wù)分包與工程轉(zhuǎn)包。
2、關(guān)于合同的解除權(quán)：
第八條：發(fā)包人的合同解除權(quán)；
☆第九條：承包人的合同解除權(quán)；
☆第十條：解除合同后的處理原則。
3、關(guān)于質(zhì)量問題：
☆△第十一條：承包人拒絕修復(fù)的處理原則；
△第十二條：質(zhì)量缺陷的處理原則；
△第十三條：未經(jīng)驗收擅自使用的處理原則。
4、關(guān)于工程期限問題：
△第十四條：實際竣工時間的確定；
△第十五條：質(zhì)量爭議期間工期的處理。
5、關(guān)于工程結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)和工程量的確定：
☆第十六條：工程價款的計算標(biāo)準(zhǔn)；
☆第十七條：拖欠工程款應(yīng)計付利息；
☆第十八條：根據(jù)實際情況確定利息起算時間；
☆△第十九條：工程量計算；
☆△第二十條：逾期不結(jié)算的后果；
☆△第二十一條：“黑白合同”的認(rèn)定；
☆△第二十二條：按固定價格結(jié)算；
☆第二十三條：可以不全部鑒定；
6、關(guān)于程序問題的規(guī)定：
△第二十四條：建設(shè)工程不適用專屬管轄規(guī)定；
△第二十五條：總承包人、發(fā)包人、施工人為共同被告；
☆△第二十六條：實際施工人利益的保護(hù)；
第二十七條：保修責(zé)任。
7、生效時間：
△第二十八條：解釋的實施。
說明：
1、  以上打“☆”者共16條均與工程造價有關(guān)，與解決拖欠工程款有關(guān)，是重點條款；
2、  以上打“△”者共15條均系司法實踐中的疑難問題，是難點條款。
3、  以上打“☆”和“△”者共8條，既是重點，又是難點，需要特別重視。
二、 建設(shè)工程合同的基本特點以及產(chǎn)生糾紛的原因
（一）建設(shè)工程合同的基本特點
1、建設(shè)工程合同：是承包人以約定的期限和質(zhì)量等級標(biāo)準(zhǔn)完成工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同，包括勘察、設(shè)計、施工合同。
2、簽訂建設(shè)工程合同的法定前置程序——經(jīng)招標(biāo)投標(biāo)過程并中標(biāo)。
3、建設(shè)工程合同的基本特點：
標(biāo)的特殊：履約周期長、涉及內(nèi)容多、條款復(fù)雜、環(huán)節(jié)眾多；
派生連貫：建設(shè)工程合同（包括勘察、設(shè)計、施工三類）會派生出監(jiān)理、建筑材料、設(shè)備采購、專業(yè)分包、勞務(wù)分包等合同。
（二）建設(shè)工程合同糾紛產(chǎn)生的原因
1、建設(shè)單位的建設(shè)資金來源未落實，盲目上馬建設(shè)項目，導(dǎo)致在建設(shè)工程施工合同履行過程中拖欠施工單位的工程款；
2、建設(shè)單位在項目建設(shè)過程中，頻繁進(jìn)行設(shè)計變更、新增建設(shè)項目，導(dǎo)致實際發(fā)生的工程造價高于建設(shè)單位的預(yù)算造價，雙方難以就簽證價款達(dá)成一致意見,造成有關(guān)簽證款的爭議糾紛，以及建設(shè)單位資金短缺，無力支付施工單位相應(yīng)的工程款；
3、建設(shè)單位與施工單位在建設(shè)工程合同中約定按照每月完成工程量的一定比例支付工程進(jìn)度款，在項目建設(shè)過程中雙方對每月完成工程量的認(rèn)定不一致，造成有關(guān)進(jìn)度款糾紛；
4、建設(shè)單位與施工單位因有關(guān)預(yù)付款、進(jìn)度款、簽證款糾紛無法達(dá)成一致意見，造成施工單位停工待款并向建設(shè)單位主張相應(yīng)的機(jī)械、設(shè)備、人員窩工損失，建設(shè)單位要求施工單位及時復(fù)工并向施工單位主張相應(yīng)的工期、融資損失，導(dǎo)致雙方發(fā)生索賠款的糾紛；
5、施工單位向建設(shè)單位提交工程結(jié)算報告及結(jié)算資料后，建設(shè)單位遲遲不能審定工程造價，并以施工單位未提交結(jié)算資料或提交的結(jié)算資料不齊全作為其拖延工程款結(jié)算的抗辯理由，造成工程結(jié)算拖欠的糾紛；
6、因施工企業(yè)的工期、質(zhì)量確有問題，以及未及時依約交付竣工資料導(dǎo)致建設(shè)單位要求施工單位承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任引發(fā)的糾紛；
7、建設(shè)單位與施工單位在結(jié)算過程中，因?qū)ㄔO(shè)工程施工合同中約定的有關(guān)固定總價、固定單價、可調(diào)價的計價原則理解不同，造成有關(guān)結(jié)算款糾紛；
8、建設(shè)工程交付使用后，因建設(shè)單位主張發(fā)生工程保修事宜，在未獲得施工單位事先同意的情況下，直接委托第三方進(jìn)行維修，施工單位要求返還工程質(zhì)量保修金時發(fā)生工程保修金糾紛。
二、 簽證和索賠；
（一）簽證與簽證的法律特征
1、簽證：工程簽證是工程承發(fā)包雙方在施工過程中按合同約定對支付各種費用、順延工期、賠償損失所達(dá)成的雙方意思表示一致的補(bǔ)充協(xié)議，互相書面確認(rèn)的簽證即成為工程結(jié)算或最終結(jié)算增減工程造價的憑據(jù)。
2、簽證的法律特征：
(1)工程簽證是雙方協(xié)商一致的結(jié)果，是雙方法律行為；
(2)工程簽證涉及的利益已經(jīng)確定，可直接作為工程結(jié)算的憑據(jù)；
(3)工程簽證是施工過程中的例行工作,一般不依賴于證據(jù)。
3、新頒施工合同示范文本的簽證規(guī)定：
(1)6.2款：（甲方）工程師簽證的總規(guī)定
(2)7.2款：（乙方）項目經(jīng)理簽證的總規(guī)定
(3)4.1款：甲方交圖簽證
(4)7.3款：施工遇緊急情況的簽證
(5)10.1款：施工組織設(shè)計簽證
(6)9.1.1款：委托施工圖設(shè)計簽證
(7)11.1款：延期開工簽證
(8)12款：甲方暫停施工簽證
(9)13.1，13.2款：工期延誤簽證
(10)14.3款：工期提前簽證
(11)17.1款：隱蔽工程驗收簽證
(12)18款：重新檢驗簽證
(13)19.2款：工程試車簽證
(14)21.1款：安全保護(hù)措施簽證
(15)21.2款：危險施工安全防護(hù)措施簽證
(16)23.4款：價款調(diào)整簽證
(17)25.1款：工程量計量簽證
(18)26.3款：乙方同意延期支付價款簽證
(19)26.4款：乙方停工簽證（通知）
(20)27.2款：甲供料交料簽證
(21)28.1款：乙方采購材料及代用材料簽證
(22)29.3款：合理化建議的費用分?jǐn)偧笆找娣窒砗炞C
(23)31.1款：確定變更價款簽證
(24)32.1，32.2款：竣工驗收簽證
(25)32.7款：甩項竣工簽證
(26)33.1,33.2款：接受竣工結(jié)算資料簽證
(27)36.2款：提交索賠資料簽證
(28)39.2款：發(fā)生不可抗力事件簽證
(29)42.1款：使用專利技術(shù)等申報簽證
(30)43.1款：發(fā)現(xiàn)地下障礙和文物的保護(hù)措施簽證
（二）、索賠與索賠的法律特征
1、索賠：工程索賠是工程合同承發(fā)包雙方中的任何一方因未能獲得按合同約定支付各種費用、順延工期、賠償損失的書面確認(rèn)，在約定期限內(nèi)向?qū)Ψ教岢鲑r償請求的一種權(quán)利，是單方的權(quán)利主張。
2、索賠的法律特征：
（1）與工程簽證是雙方法律行為的特征不同,工程索賠是雙方未能協(xié)商一致的結(jié)果,是單方主張權(quán)利的要求，是單方法律行為。
（2）與工程簽證涉及的利益已經(jīng)確定的特點不同，工程索賠涉及的利益尚待確定，是一種期待權(quán)益。
（3）與工程簽證一般不依賴于其他證據(jù)不同，工程索賠是要求未獲確認(rèn)的權(quán)利的單方主張，必須依賴于證據(jù)。
3、建設(shè)工程施工合同示范文本的索賠規(guī)定：
36.1當(dāng)一方向另一方提出索賠時，要有正當(dāng)索賠理由，且有索賠事件發(fā)生時的有效證據(jù)。
36.2發(fā)包人未能按合同約定履行自己的各項義務(wù)或發(fā)生錯誤以及應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任的其他情況，造成工期延誤和（或）承包人不能及時得到合同價款及承包人的其他經(jīng)濟(jì)損失，承包人可按下列程度以書面形式向發(fā)包人索賠：
   （1）索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向工程師發(fā)出索賠意向通知；
（2）發(fā)出索賠意向通知后28天內(nèi)，向工程師提出延長工期和（或）襝經(jīng)濟(jì)損失的索賠報告及有關(guān)資料；
（3）工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關(guān)資料后，于28天內(nèi)給予答復(fù)，或要求承包人進(jìn)一步補(bǔ)充索賠理由和證據(jù)；
（4）工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關(guān)資料后28天內(nèi)未予答復(fù)或未對承包人作是一步要求，視為該項索賠已經(jīng)認(rèn)可；
（5）當(dāng)該索賠事件持續(xù)進(jìn)行時，承包人應(yīng)當(dāng)階段性向工程師發(fā)出索賠意向，在索賠事件終了后28天內(nèi)，向工程師送交索賠的有關(guān)資料和最終索賠報告。索賠答復(fù)程序與（3）、（4）規(guī)定相同。
36.3承包人未能按合同約定履行自己的各項義務(wù)或發(fā)生錯誤，給發(fā)包人造成經(jīng)濟(jì)損失，發(fā)包人可按36.2款確定的時限向承包人提出索賠。
三、基于司法解釋的規(guī)定，在訴訟和非訴訟（合同管理）中需要關(guān)注的新問題：
（一）、訴訟：對于典型法律問題的處理原則；
1、合同效力是案件審理的基礎(chǔ)，應(yīng)結(jié)合招投標(biāo)的相關(guān)規(guī)定以及司法解釋的規(guī)定，對于合同效力問題作出判斷。
2、對于墊資條款的分析。司法解釋第6條規(guī)定墊資原則上按有效處理帶來的包括墊資的期限、占工程總價的比例等相應(yīng)法律問題，墊資利息的跨期限變化及其分段確定，墊資有效與黑白合同中黑合同的墊資條款不作為結(jié)算依據(jù)的界限，以及墊資有效對工程價款優(yōu)先受償權(quán)處理的影響。司法解釋第6、第17、第18條規(guī)定了解決拖欠工程款包括墊資款利息的不同情況；工程價款包括五種具體款項（預(yù)付款、進(jìn)度款、簽證款、結(jié)算款和保修金）的不同應(yīng)付時間以及利息起算的相關(guān)規(guī)定；承包人的月工程量報表確認(rèn)以及進(jìn)度款催款證據(jù)對計息的重要作用。
3、建設(shè)工程合同的工期和質(zhì)量共同構(gòu)成造價的對價，承包人已完工程的質(zhì)量有缺陷會制約發(fā)包人的付款條件。此類案件中碰到的工期的起始和終結(jié)，開工與竣工的概念；認(rèn)定竣工日期的依據(jù)及對相應(yīng)證據(jù)的采信；對實際竣工時間有爭議，按司法解釋14條規(guī)定的三種情形分別處理。
4、“黑白合同”的產(chǎn)生原因主要是標(biāo)后讓利和規(guī)避政府監(jiān)管，“黑白合同”主要區(qū)別看計價標(biāo)準(zhǔn)與中標(biāo)確定的有關(guān)造價實質(zhì)性內(nèi)容是否一致，實質(zhì)性內(nèi)容主要指工期、質(zhì)量和造價；實質(zhì)性內(nèi)容的變更需重新備案；按司法解釋第21條規(guī)定，“黑白合同”的計價依據(jù)以中標(biāo)并經(jīng)備案的合同約定為準(zhǔn)。
5、作為承包人應(yīng)爭取適用司法解釋第20條規(guī)定，要求發(fā)包人承擔(dān)逾期不結(jié)算的后果。適用此條規(guī)定應(yīng)同時具備三要件：(1)有證據(jù)證明承包人已將工程結(jié)算書以書面方式送達(dá)發(fā)包人；(2)當(dāng)事人的合同對發(fā)包人答復(fù)結(jié)算的期限有約定；(3)當(dāng)事人的合同同時有發(fā)包人逾期不作答復(fù)視為認(rèn)可的特別約定。
6、農(nóng)民工工資涉及勞務(wù)合同的效力，司法解釋第7條規(guī)定勞務(wù)合同合法有效，人民法院不支持把勞務(wù)合同認(rèn)定為轉(zhuǎn)包，也不支持認(rèn)定勞務(wù)分包為無效合同。
7、司法解釋體現(xiàn)對農(nóng)民工的特殊保護(hù)，即便違法分包或轉(zhuǎn)包合同被確認(rèn)無效，實際施工人仍可以分包人、轉(zhuǎn)包人、發(fā)包人作為共同被告或被共同被申請人提出主張，人民法院支持實際施工人要求共同被告負(fù)連帶責(zé)任的主張。
8、合同約定固定價格的種類以及具體操作方式（詳見圖示），除合同無效以外不論以何種方式已經(jīng)固定的造價，當(dāng)事人不得再行要求重新鑒定；固定范圍以外的增加工程量和變更簽證的價款確認(rèn)則按司法解釋第16、19條規(guī)定處理。簽證和索賠是建設(shè)工程施工合同履約管理中的基本內(nèi)容，司法解釋第19條對索賠的證據(jù)要求及準(zhǔn)確理解。
9、司法實踐中解決造價爭議的方法通常是司法鑒定，造價司法鑒定的六項基本原則以及司法解釋第22條、第23條規(guī)定對鑒定的審核采信；造價審價或結(jié)算協(xié)議與審計報告有矛盾，按有關(guān)司法解釋無其它約定以前者為準(zhǔn)。
（二）非訴訟：加強(qiáng)簽證和索賠管理
1、提高和強(qiáng)化及時簽證、依約索賠的意識和自覺性，把簽證和索賠作為加強(qiáng)造價管理、降低成本和提高企業(yè)效益的最有效手段。
2、建立嚴(yán)格的文檔記錄和資料保管制度，加強(qiáng)專業(yè)的和有針對性的簽證和索賠管理。合同履約管理的主要環(huán)節(jié)：合同交底；資料專管；過程檢查。
3、明確項目經(jīng)理簽證和索賠的量化管理責(zé)任，杜絕該簽未簽、該賠不賠的情況。甲方不確認(rèn)或拒絕簽證的對策：快遞送來回；掛號并公證。
4、嚴(yán)密注意提出簽證和索賠的期限和程序，逾期提出可能會被認(rèn)為放棄或確認(rèn)索賠，凡是應(yīng)該在施工過程中提出的均應(yīng)按合同約定期限及時提出。
5、司法解釋第6條規(guī)定的墊資開禁帶來的簽證管理的新要求，墊資工程更應(yīng)加強(qiáng)月工程量報表申報和確認(rèn)工作。
6、司法解釋第16、第19條首次以有執(zhí)法效力的法律文件規(guī)定了工程簽證和索賠，按第19條要求搜集其他證據(jù)的方法和注意事項。
7、遇有合同有多人會簽要求或招標(biāo)文件附有簽證管理辦法的，當(dāng)事人要深入研究應(yīng)對措施以及化解因此產(chǎn)生風(fēng)險的對策。
8、對于只確認(rèn)事實而不確認(rèn)增減工程價款的應(yīng)作為索賠處理，要繼續(xù)提供相應(yīng)費用計算表和變更引起的價款的組成，以便在最終結(jié)算時雙方核對或提交審價時有相應(yīng)依據(jù)。
9、在約定期限內(nèi)深入研究獲得簽證確認(rèn)和成功索賠的方法和實際效果，友好協(xié)商和謀求調(diào)解是最重要和最有效方法。