工程造價(jià)管理的法律依據(jù)以爭(zhēng)議解決的法律問題
1、現(xiàn)行法律、法規(guī)對(duì)工程合同造價(jià)及其管理的主要規(guī)定(詳見附件) (1)《建筑法》第18條對(duì)工程造價(jià)只作原則性規(guī)定;
(2)《招標(biāo)投標(biāo)法》第33條對(duì)投標(biāo)人不得低于成本價(jià)作強(qiáng)制性規(guī)定，第41條對(duì)評(píng)標(biāo)委員會(huì)評(píng)標(biāo)適用合理低價(jià)中標(biāo)的規(guī)定，第46條對(duì)履約保證金作規(guī)定;
(3)《合同法》第16章"建設(shè)工程合同"第269條對(duì)工程價(jià)款的支付作規(guī)定，第275條對(duì)建設(shè)工程合同包括造價(jià)及價(jià)款支付等主要內(nèi)容作規(guī)定，第279條對(duì)工程質(zhì)量和造價(jià)關(guān)系等作規(guī)定，第286條對(duì)工程價(jià)款優(yōu)先受償作規(guī)定;
(4)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第10條對(duì)發(fā)包人不得迫使承包人以低于成本競(jìng)標(biāo)工程作強(qiáng)制性規(guī)定，第41條對(duì)工程保修作規(guī)定。
2、行政主管部門對(duì)工程合同造價(jià)管理的相關(guān)規(guī)定
(1)國家建設(shè)部先后出臺(tái)了三個(gè)部頒規(guī)章
A、《工程造價(jià)咨詢單位管理辦法》共36條，2000年3月1日施行;
B、《造價(jià)工程師注冊(cè)管理辦法》共31條，2000年3月1日施行;
C、《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》共24條，2001年12月1日施行。
(2)國家計(jì)委關(guān)于工程造價(jià)全過程管理的兩個(gè)文件
A、《關(guān)于控制建設(shè)工程造價(jià)的若干規(guī)定》共10條，1988年1月8日施行;
B、《關(guān)于加強(qiáng)工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)定額工作的意見》共5條，1986年3月11日施行。
(3)中國建設(shè)工程造價(jià)管理協(xié)會(huì)的行業(yè)自律文件
A、《工程造價(jià)咨詢單位執(zhí)業(yè)行為準(zhǔn)則》共10條，2002年6月18日施行;
B、《造價(jià)工程師職業(yè)道德行為準(zhǔn)則》共8條，2002年6月18日施行;
C、《工程造價(jià)咨詢業(yè)務(wù)操作指導(dǎo)規(guī)程》共27條，2002年6月18日施行。
3、最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(討論稿)中對(duì)工程造價(jià)的10條規(guī)定
(1)第6條[墊資原則按有效處理];
(2)第17條[工期順延的催告義務(wù)];
(3)第19條[工程價(jià)款的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)];
(4)第20條[工程量計(jì)算];
(5)第21條[拖欠工程款的利息計(jì)算];
(6)第22條[結(jié)算報(bào)告為結(jié)算依據(jù)];
(7)第23條[招標(biāo)備案合同為結(jié)算依據(jù)];
(8)第24條[約定按固定價(jià)格為結(jié)算依據(jù)];
(9)第25條[審計(jì)結(jié)論不是結(jié)算的依據(jù)];
(10)第26條[鑒定結(jié)論的審核]。
二、拖欠工程款的現(xiàn)狀以及產(chǎn)生新的拖欠的五種潛在原因
1、國家統(tǒng)計(jì)局公布的近年拖欠工程款相關(guān)數(shù)據(jù)
(1)2001年底全國被拖欠2787億元，是1996年1362億元的2倍;
(2)2002年底全國被拖欠3365億元，2003年底增長(zhǎng)到4000億元;
(3)統(tǒng)計(jì)的數(shù)據(jù)是建設(shè)期未拖欠，被統(tǒng)計(jì)的企業(yè)約占總數(shù)54%;
(4)其中拖欠農(nóng)民工工資數(shù)約占拖欠工程款總數(shù)的10%。
2、產(chǎn)生新的拖欠的五種潛在原因
(1)由于工程進(jìn)度款不足額支付造成的施工過程中的拖欠;
(2)由于合同無預(yù)付款和風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)造成的材料、設(shè)備漲價(jià)引起的價(jià)款;
(3)由于發(fā)包方不及時(shí)辦理增量變更簽證引起的拖欠;
(4)由于停建緩建工程即爛尾樓造成的工程款拖欠;
(5)由于建設(shè)工程合同按總造價(jià)預(yù)留相當(dāng)比例的保修金引起的拖欠。
三、解決工程造價(jià)爭(zhēng)議的10個(gè)法律問題
1、墊資開禁帶來的從招標(biāo)開始加強(qiáng)行政管理的新課題，以及承包企業(yè)墊資施工的可行性分析和可能遇到新的法律問題及其對(duì)策。
2、工期在價(jià)款結(jié)算中的計(jì)價(jià)依據(jù)，工程開、竣工的概念和認(rèn)定，施工企業(yè)加強(qiáng)工期順延書面催告的簽證及其針對(duì)性管理。
3、明確合同計(jì)價(jià)方式及其結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)的重要性，合同約定不明和操作中的疏漏的危害性以及法官審理時(shí)的自由裁量權(quán)。
4、加強(qiáng)簽證和索賠是施工企業(yè)加強(qiáng)造價(jià)管理、提高經(jīng)濟(jì)效益最重要的工作，對(duì)發(fā)包人拒絕簽證的對(duì)策及操作中應(yīng)注意的問題。
5、解決拖欠工程款包括墊資款利息的五種不同情況，利息起算的相關(guān)規(guī)定;加強(qiáng)月工程量報(bào)表確認(rèn)以及進(jìn)度款催收管理的重要作用。
6、“黑白合同”的產(chǎn)生原因主要是標(biāo)后讓利和規(guī)避政府監(jiān)管，其條款、內(nèi)容區(qū)別主要是計(jì)價(jià)方法改變，標(biāo)后讓利的違法性及法律的強(qiáng)制性規(guī)定，“黑白合同”的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)與中標(biāo)確定的有關(guān)造價(jià)的實(shí)質(zhì)性條款是否一致，“黑白合同”的計(jì)價(jià)依據(jù)以中標(biāo)并經(jīng)備案的合同約定為準(zhǔn)。
7、合同約定固定價(jià)格的種類以及具體操作方式，除合同無效以外不論以何種方式固定造價(jià)，當(dāng)事人不得再行要求重新鑒定;固定范圍以外的增加工程量和變更簽證的價(jià)款確認(rèn)的具體處理方法。
8、為切實(shí)解決拖欠工程款，應(yīng)切實(shí)解決發(fā)包人拖延結(jié)算的處理辦法;承包人應(yīng)加強(qiáng)分階段預(yù)決算，按合同約定期限及時(shí)送達(dá)工程決定書，合同內(nèi)容應(yīng)明確發(fā)包人逾期不確認(rèn)結(jié)算以送審價(jià)為準(zhǔn)的相關(guān)約定。
9、司法實(shí)踐中解決造價(jià)爭(zhēng)議的方法通常是司法鑒定，造價(jià)鑒定的申請(qǐng)應(yīng)在舉證期限內(nèi)提出，鑒定應(yīng)明確計(jì)量范圍、計(jì)價(jià)依據(jù)，造價(jià)鑒定的六項(xiàng)基本原則以及法院的依法采信。
10、審價(jià)和審計(jì)的區(qū)別;最高人民法院對(duì)審計(jì)問題的兩個(gè)司法解釋;審計(jì)結(jié)論是行政監(jiān)督結(jié)論，不能改變當(dāng)事人合同約定的計(jì)價(jià)方式和結(jié)算結(jié)論。
附 件：
1、《建筑法》第18條：“建筑工程造價(jià)應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定，由發(fā)包單位與承包單位在合同中約定。公開招標(biāo)發(fā)包的，其造價(jià)的約定，須遵守招標(biāo)投標(biāo)法律的規(guī)定。
發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)按照合同的約定，及時(shí)撥付工程款項(xiàng)。”
2、《招標(biāo)投標(biāo)法》第33條：“投標(biāo)人不得以低于成本的報(bào)價(jià)競(jìng)標(biāo)，也不得以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)。”
3、《招標(biāo)投標(biāo)法》第41條：“中標(biāo)人的投標(biāo)應(yīng)當(dāng)符合下列條件之一：(一)能夠最大限度地滿足招標(biāo)文件中規(guī)定的各項(xiàng)綜合評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn);(二)能夠滿足招標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性要求，并且經(jīng)評(píng)審的投標(biāo)價(jià)格最低;但是投標(biāo)價(jià)格低于成本的除外。”
4、《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條：“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。招標(biāo)文件要求中標(biāo)人提交履約保證金的，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提交。”
5、《合同法》第269條：“建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同。”
6、《合同法》第275條：“施工合同的內(nèi)容包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時(shí)間、工程質(zhì)量、工程造價(jià)、技術(shù)資料交付時(shí)間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、竣工驗(yàn)收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。”
7、《合同法》第279條：“建設(shè)工程竣工后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)根據(jù)施工圖紙及說明書、國家頒發(fā)的施工驗(yàn)收規(guī)范和質(zhì)量檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)及時(shí)進(jìn)行驗(yàn)收。驗(yàn)收合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付價(jià)款，并接收該建設(shè)工程。建設(shè)工程竣工經(jīng)驗(yàn)收合格后，方可交付使用;未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格的，不得交付使用。”
8、《合同法》第286條：“發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償。”
9、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第10條：“建設(shè)工程發(fā)包單位不得迫使承包方以低于成本的價(jià)格競(jìng)標(biāo)，不得任意壓縮合理工期。
建設(shè)單位不得明示或者暗示設(shè)計(jì)單位或者施工單位違反工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，降低建設(shè)工程質(zhì)量。”
10、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第41條：“建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問題的，施工單位應(yīng)當(dāng)履行保修義務(wù)，并對(duì)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。”
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